Рейтинг: 4.2/5.0 (1817 проголосовавших)Категория: Бланки/Образцы
Юридическая консультация адвоката по уголовным делам.
Согласно статье 389.2 УПК РФ решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу, могут быть обжалованы сторонами в апелляционном порядке .
Апелляционные жалоба, представление приносятся через суд, постановивший приговор, вынесший иное обжалуемое судебное решение.
Апелляционные жалоба, представление на приговор или иное решение суда первой инстанции могут быть поданы в течение 10 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копий приговора, определения, постановления.
Образец апелляционной жалобы по уголовному делуВ президиум по уголовным делам
Волгоградского областного суда.
В интересах осужденного ___________.
Г.Волгоград ФКУ ИК 26 УФСИН РОССИ
по Волгоградской области ул. _______
на апелляционное определение Волгоградского областного суда от ________ 20__года.
Приговором _________________ районного суда г. Волгограда от __________20__года,федеральным судьей _____________ _____________ гражданин РФ, учащийся в Волгоградском государственном колледже ________________ на ___ курсе, не судимый, холостой, военнообязанный, зарегистрированный и проживающий в городе Волгограде ул. _________ д. _____ кв.____. был осужден за совершение преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч.З. 228.1 ч.3 п. «Г», УК РФ и назначено наказание: виде лишения свободы сроком на восемь лет и пять месяцев в колонии строго режима. Сторона защиты не согласна с обвинительным приговором и с квалификацией судом действий моего подзащитного. Полагаю приговор подлежащим отмене ввиду его несправедливости и чрезмерной суровости.
_____________ не занимался сбытом наркотиков, а только хотел помочь ______________ и ____________, а именно оказать посреднические действия, то есть познакомить _____________ и _____________ для того,чтобы ______________ могла приобрести марихуану, а ____________ продать наркотик, какого либо вознаграждения ____________ ни от ____________ ни от ____________ не получал и не обговаривал условия его получения в будущем. В ходе предварительного следствия и судебного разбирательства подзащитный показал, что у него есть знакомые ____________ и ______________. С ____________ он вместе учился, а __________________ узнал, когда последний стал встречаться с ______________. У него с ______________ и _______________ дружеские отношения. Также у него есть знакомый ________________. Он с ____________ познакомился через общих знакомых, примерно в июле 20___ года. Примерно в конце июля – начале августа 20___ года он встретился с __________________, который завел разговор про марихуану. ____________________ сказал, есть ли у него знакомые кто может купить марихуану, так же _________________ пояснил, что есть марихуана, которую некуда девать. Он сказал, что не знает, если кто-то из его знакомых спросит, то он сообщит _______________. Через некоторое время, общаясь с _____________ и находились на даче в п.___________ он узнал что та вместе с ________________ занимаются сбытом марихуаны и в ходе разговора ____________ поинтересовалась, есть ли у __________ кто либо из знакомых, кто может помочь купить марихуану на что Дима ответил, что такой знакомый есть и он может ее познакомить. _______________ сказала, что созвониться с Димой когда посоветуется
с ______________. Спустя некоторое время ________________ перезвонила ____________ и пояснила, что хочет приобрести НС – марихуана, он пояснил, что один стакан наркотика стоит три тысячи рублей, данную стоимость назвал ему _____________. Он позвонил ______________ и сказал, что у него есть знакомые, которые хотят купить один стакан марихуаны. _______________ сказал, что марихуана расфасована по пять стаканов и он не хочет пересыпать, данный разговор он передал ______________, последняя посоветовалась с ________________ и сказала, что они могут купить только два стакана. Тогда он перезвонил _________________ и сказал, что его знакомые хотят купить только два стакана. _________________ сказал, что согласен продать марихуану, попросил, чтобы он заехал за ________________ и отвез на место встречи с _______________ и ________________. Он сначала съездил в п. _______________ г. Волгограда за _________________ и ____________, отвез последних домой, они договорились, что он с _________________ подъедут к разрушенному дому, расположенному напротив школы № ____. ___ августа 20_____ года в вечернее время, он съездил за _________________, который проживал на ул. _______________, его точный адрес он не знает. _______________ вышел к нему с марихуаной. Потом они поехали к ________________ и ______________, к разрушенному дому, где последние их ждали. Когда они приехали на место, там была _____________ и _____________, он представил _______________, после чего _______________ и ________________ стали разговаривать, он не слушал их разговора, видел, что ______________ передал ______________ какой то пакет, а последний отдал _______________ деньги. После этого они уехали по своим делам. На следующий день, ____ августа 20_____ года примерно в вечернее время, ___________ позвонила, на сотовый телефон _____________ и попросила помочь приобрести еще четыре стакана с марихуаной. Он в то время находился на перекрестке улиц _____________ и ___________, в это время к нему как раз подошел ________________, он после разговора с _________________ спросил есть ли еще марихуана, так как его знакомые хотят купить еще четыре стакана. _______________ сказал, что марихуана есть в наличии, но надо ехать за наркотиком домой к __________. Он передал _____________, что у _______________ есть марихуана, но надо ехать за ней на ул. ________________, также пояснил, что у него нет машины. _________________ сказала, что наймет такси, он сказал, что они будут ждать такси у школы № ___. Около ___-й школы они сели в такси, которое заказала для них ______________ и поехали на ул. _______________, подъехав по вышеуказанному адресу, ________ вышел из такси и направился в третий подъезд, дома № ____, по ул. _____________, г. Волгограда. Спустя некоторое время ____________ вышел из подъезда с полиэтиленовым пакетом и сел обратно в такси. Заплатив за такси ______________ с ___________ и _____________ направились в сторону разрушенного дома, а он с _______________ и ______________ перешел на другую сторону дороги и стал ждать возвращения _____________. Спустя некоторое время ____________ вернулся и сказал, что нужно быстро уходить, в тот момент _____________ ничего пояснять не стал, после чего они зашли за угол школы и побежали. Подбежав к хлебному киоску на улице _____________, они все пересеклись. ______________ пояснил______________, чтобы он выкинул сим-карту и
если, что, то он его не знает. После чего ______________ направился домой. Зайдя в свой подъезд дома №___ по ул. ________________, к нему подошли два незнакомых мужчины и представились сотрудниками полиции, так же ему пояснили, что он задержан по подозрению в сбыте наркотических средств. Сотрудник наркоконтроля в присутствии понятых произвел его личный досмотр, в ходе досмотра был изъят сотовый телефон «Самсунг». Никаких запрещенных к свободному обороту предметов у ______________ не обнаружено.Никаких денежных средств ни их части полученных от продажи наркотиков _________________ у _______________ не было обнаружено, так как никакой выгоды ______________ не получал. А причина по которой ______________ оказал помощь ______________ и ___________ только дружеские побуждения. Таким образом в действия _____________ следует квалифицировать как пособничество в приобретении наркотического средства в особо крупном размере без цели сбыта.
Пунктом 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 апреля 1996 г. №1 «О судебном приговоре» указывается, что суды не должны допускать фактов назначения виновным наказания, которое по своему размеру является явно несправедливым как вследствие мягкости, так и вследствие суровости.
Суд при назначении наказания подсудимому, хотя и отразил в приговоре, однако не в должной мере принял во внимание личность подсудимого, а именно, отсутствие судимостей, положительные характеристики с места жительства и работы. Его мать имеет тяжкие заболевания. Отягчающих вину обстоятельств судом не установлено. Суд апелляционной инстанции, не смотря на наличие очевидных нарушений допущенных судом первой инстанции в ходе судебного разбирательства в удовлетворении апелляционной жалобы отказал. Все ходатайства, заявленные моим подзащитным на суде второй инстанции были отклонены, таким образом мой подзащитный был лишен возможности отстаивать свое право на защиту.
В соответствии ст.401 (15) части 1 УПК РФ основанием для изменения приговора Основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
На основании выше изложенного и ст. 401 пункт 14 УПК РФ
1) Приговор _________________ районного суда г. Волгограда от ____ марта 20___ года, отношении ______________ отменить.
2)Переквалифицировать действия ________________ на ч.5,ст.33,ч.2,ст.228 УК РФ, а именно пособничество в приобретении наркотического средства без цели сбыта. Пособничество ___________ заключалось в посреднических действиях направленных на знакомство покупателя желающего приобрести наркотическое средство, то есть с ______________, с лицом желающим его продать а именно с ______________.
Приговором мирового судьи заявитель признан виновным в совершении преступления и осужден к наказанию в виде исправительных работ. С приговором суда заявитель не согласен, и считает его подлежащим отмене как несправедливый и вынесенный с нарушением уголовно-процессуального закона. Заявитель просит приговор мирового судьи отменить и рассмотреть дело в общем порядке.
В _________ районный суд г.___________
Осужденного ________________________________
прож. ________________________________
АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА
(на приговор мирового судьи с/у № ___ __________ района г.__________)
Приговором мирового судьи с/у № ___ _________ района г._________ от _______ года я признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.157 УК РФ и осужден к наказанию в виде исправительных работ сроком на четыре месяца с удержанием в счет государства 10 % от дохода. По совокупности приговоров, на основании ч.4 ст.70 и п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ, путем полного сложения наказаний, окончательное наказание определено в виде лишения свободы сроком на __ месяцев __ дней в ИК общего режима.
С приговором суда я не согласен, считаю его подлежащим отмене как несправедливый и вынесенный с нарушением уголовно-процессуального закона.
В соответствии с решением мирового судьи от _____________ года я должен выплачивать алименты в пользу ______________ на содержание наших несовершеннолетних детей. Оплачивать алименты после вынесения решения суда я не имел возможности по объективным причинам, так как находился в местах лишения свободы. После освобождения я по мере своих возможностей, так как не имел работы, помогал материально бывшей жене и детям. Службой судебных приставов было возбуждено уголовное дело по ч.1 ст.157 УК РФ и направлено в суд. Судебное заседание по данному уголовному делу было проведено в особом порядке, т.е без проведения судебного следствия. Инициативу о проведении судебного заседания в особом порядке я не проявлял, так как само это понятие для меня неизвестно. При ознакомлении с материалами уголовного дела я подписал протокол об ознакомлении в указанных дознавателем местах, однако никто не поставил меня в известность о том, что тем самым я согласился с рассмотрением уг.дела в особом порядке. При этом дознаватель уверил меня в том, что уг.дело не будет иметь для меня никаких последствий, кроме необходимости погасить образовавшуюся задолженность. Так же в суде первой инстанции никто мне не объяснил, что представляет особый порядок рассмотрения дела и его последствия. Консультаций с защитником я не имел, ходатайства о проведении судебного разбирательства в особом порядке не заявлял.
Статьей 314 УПК РФ предусмотрены основания и условия применения особого порядка, согласно которой суд обязан удостовериться в том, что обвиняемый, т.е. я, полностью согласен с предъявленным обвинением, осознаю в чем состоит существо особого порядка судебного разбирательства и с какими именно материально-правовыми последствиями и процессуальными последствиями сопряжено использование этого порядка. В этом суд не убедился. Тогда как я заявлял, что с моей стороны имела место материальная помощь своим детям и потерпевшей, предлагал погасить задолженность в судебном заседании.
Таким образом, суд допустил нарушение уголовно-процессуального закона.
Согласно ст.383 УПК РФ «Несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные санкцией статьи, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости».
Приговором суда по совокупности приговоров суд определил наказание в виде лишения свободы сроком на __ месяцев __ дней в ИК общего режима.
В материалах дела имеется приговор от __________ года, которым я был осужден по ч.3 ст.30, ст.228.1 ч.1 УК РФ к двум годам лишения свободы в ИК общего режима. Указанный приговор вступил в законную силу ___________ года, однако исполнен своевременно не был, т.е. фактически наказание я отбывал с ___________ года. При этом от исполнения наказания, назначенного приговором суда я не уклонялся, проживал по своему постоянному месту жительства. Постановлением ___________ районного суда РД от _________ года я был освобожден от отбывания наказания условно-досрочно на срок __ месяцев и __ дня. Таким образом, я сделал для себя должные выводы, осознал свои ошибки и своим поведением доказал возможность исправления без изоляции от общества.
В связи с тем, что мне не разъяснили последствий рассмотрения дела в особом порядке, я не имел возможности отстаивать свои интересы, воспользовавшись в полной мере правами, предусмотренными УПК РФ и все вышеуказанные обстоятельства остались неисследованными судом первой инстанции в полной мере.
На основании изложенного,
Приговор мирового судьи с/у № __ ___________ района г.__________ от ________ года отменить и рассмотреть дело в общем порядке.
Приложение:
Копия приговора
Копии писем __________ райсуда
Копия постановления УДО
Первой инстанций для подачи жалобы на состоявшийся приговор суда первой инстанции по ст.228, 228.1 УК РФ, вынесенный районным судом, является апелляционная инстанция краевого суда (областного суда или верховного суда республики в составе Российской Федерации), для городов Федерального значения - Москва, Санкт-Петербург, Севастополь, в городской суд города.
Апелляционная жалоба подается в Судебную коллегию по уголовным делам краевого суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда в течении 10 суток со дня постановления приговора, а для осужденных содержащихся под стражей, с момента вручения приговора. Апелляционная жалоба подается через суд постановивший приговор.
Право апелляционного обжалования судебного решения принадлежит осужденному, его защитникам (в том числе допущенным судом первой инстанции наряду с адвокатом), законным представителям, государственному обвинителю и (или) вышестоящему прокурору, а также иным лицам в той части, в которой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы (ст. 389.1 УПК РФ).
Апелляционную жалобу может подавать от своего лица сам осужденный, его защитник (адвокат) или общественный защитник выступающий на ряду с адвокатом.
Подача апелляционной жалобы подсудимым не ограничивает право адвоката на подачу жалобы и подача апелляционной жалобы адвокатом не ограничивает право подачи жалобы подсудимым или другими защитниками.
Кроме того, закон предусматривает возможность в дальнейшем отправить дополнительную апелляционную жалобу, при условии ее поступления не позднее чем за 5 суток до начала рассмотрения дела в апелляционной инстанции. Количество дополнительных апелляционных жалоб не ограничено.
Если возможность отправить полную апелляционную жалобу по ст.228, 228.1 УК РФ в 10 суточный срок для защитников после оглашения приговора (для лиц находящихся под стражей 10 суток после вручения приговора) отсутствует, то необходимо отправить "предварительную апелляционную" жалобу для фиксации срока ее подачи. В дальнейшем направить полную дополнительную апелляционную жалобу, в которой подробно изложить все свои доводы.
Вместе с тем, необходимо в течении 3-х суток после постановления приговора, направить на имя судьи ходатайство об ознакомлении с протоколом судебных заседаний. Председательствующий обеспечивает сторонам возможность ознакомления с протоколом судебного заседания в течение 3 суток со дня получения ходатайства. Председательствующий вправе предоставить возможность ознакомления с протоколом и иным участникам судебного разбирательства по их ходатайству и в части, касающейся их показаний. Если протокол судебного заседания в силу объективных обстоятельств изготовлен по истечении 3 суток со дня окончания судебного заседания, то участники судебного разбирательства, подавшие ходатайства, должны быть извещены о дате подписания протокола и времени, когда они могут с ним ознакомиться. Время ознакомления с протоколом судебного заседания устанавливается председательствующим в зависимости от объема указанного протокола, однако оно не может быть менее 5 суток с момента начала ознакомления.
Протокол судебного заседания является доказательством по уголовному делу и будет использоваться вышестоящими судами при обжаловании приговора. Именно по-этому исключительно важным является ознакомление с протоколом судебного заседания и при необходимости принесение замечаний на него.
Замечания на протокол судебного заседания приносятся в течении трех суток со дня ознакомления с ним на имя председательствующего судьи. Судья обязан незамедлительно рассмотреть поступившие замечания на протокол, и по итогам рассмотрения, вынести соответствующее постановление от удовлетворении (внесении изменений) или отклонении замечаний на протокол судебного заседания.
Вместе с тем, осужденный содержащимся под стражей также как и его защитники могут подать ходатайство об ознакомлении с материалами уголовного дела для подготовки мотивированной апелляционной жалобы, в этом случае суд не имеет права отказать в ознакомлении с материалами уголовного дела в полном объеме.
Рассмотрение уголовного дела в суде апелляционной инстанции должно быть начато не позднее 30 суток со дня его поступления в суд апелляционной инстанции.
Вместе с тем, районный суд, вынесший приговор, обязан уведомить стороны о передаче дела в суд апелляционной инстанции.
Согласно ст. 389.9 УПК РФ, Суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.
Апелляционная жалоба на приговор районного суда по уголовному делу рассматривается коллегией из трех судей краевого (областного, суда республики, города Федерального значения) суда.
На практике, рассмотрение апелляционных жалоб с участием осужденного содержащегося под стражей, чаще всего происходит по средствам ВКС (видео конференц связи) с участием защитников осужденного и представителя обвинения, которые находятся в зале суда. При этом, в соответствии с законом, рассмотрение уголовных дел апелляционным судом проходит в открытом судебном заседании, на которое могут быть допущены любые лица (родственники, друзья и т.д.), кроме свидетелей которые будут допрошены в суде апелляционной инстанции.
При рассмотрении апелляционных жалоб судебная коллегия рассматривает дело по существу и сторона защиты обладает правом заявлять ходатайства, допрашивать свидетелей, приобщать необходимые документы и представлять доказательства в защиту осужденного.
Вместе с тем, при рассмотрении уголовного дела суд не связан доводами апелляционных жалоб, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.
Если по уголовному делу осуждено несколько лиц, а апелляционные жалоба или представление принесены только одним из них либо в отношении некоторых из них, суд апелляционной инстанции вправе проверить уголовное дело в отношении всех осужденных.
Указания суда апелляционной инстанции обязательны для суда первой инстанции и для прокурора, если уголовное дело возвращено для устранения обстоятельств, препятствующих вынесению законного и обоснованного решения.
Ухудшение положения осужденного при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции возможно только при внесении прокурором апелляционного представления в суд апелляционной инстанции, в котором он ставит вопрос об ухудшении положения осужденного, в 10 дневный срок после оглашения приговора. По собственной инициативе суд апелляционной инстанции, ухудшить положение осужденного не может.
Ходатайства сторон об исследовании доказательств, в том числе ходатайства об исследовании доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции (новых доказательств), и о вызове в этих целях в судебное заседание свидетелей, экспертов и других лиц разрешаются судом в порядке, установленном УПК РФ. При этом суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства только на том основании, что оно не было удовлетворено судом первой инстанции.
Доказательства, которые не были исследованы судом первой инстанции (новые доказательства), принимаются судом, если лицо, заявившее ходатайство об их исследовании, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.
Основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются:
1. Несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;
2. Существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
3. Неправильное применение уголовного закона;
4. Несправедливость приговора;
5. Выявление обстоятельств влекущих возвращение уголовного дела прокурору.
Приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если:
- выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании;
- суд не учел обстоятельств, которые могли существенно повлиять на выводы суда;
- в приговоре не указано, по каким основаниям при наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение для выводов суда, суд принял одни из этих доказательств и отверг другие;
- выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на решение вопроса о виновности или невиновности осужденного или оправданного, на правильность применения уголовного закона или на определение меры наказания.
Основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона. которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.
Неправильным применением уголовного закона являются:
- нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации;
- применение не той статьи или не тех пункта и (или) части статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, которые подлежали применению;
- назначение наказания более строгого, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.
Несправедливым является приговор. по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.
По результатам рассмотрения уголовного дела, суд апелляционной инстанции может: оставить приговор без изменения, изменить приговор, вынести новый апелляционный приговор, вернуть дело прокурору.
Вместе с тем, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции в обязательном порядке ведется протокол судебного заседания, который в дальнейшем будет приобщен к материалам уголовного дела. Осужденный и защитники имеют право подать ходатайство об ознакомлении с ним, а также подать на него замечания в те же сроки что и для суда первой инстанции.
Самое главное - не пишите жалобы под копирку, жалоба должна быть составлена непосредственно исходя из материалов конкретного уголовного дела. Для каждого дела жалоба уникальна.
Апелляционная жалоба по статье 228: смягчение приговора
Для иллюстрации приведем пример простой жалобы из одного из последних уголовных дел по ч.2 228 УК. Данный документ (фрагментарно) можно использовать и для составления жалоб по иным статьям Уголовного Кодекса. Примененные в ней смысловые концепции могут быть применены в любых иных жалобах.
ТЕХНОЛОГИЯ: как правильно написать апелляционную жалобу самостоятельно (без помощи адвоката) мы рассказали здесь: Как написать апелляционную жалобу. Фактически, это изложение части нашей внутренней технологии работы в стадии апелляции (адаптированное для людей, не имеющих специальной квалификации).
Приговором районного суда гражданин осужден по ч.2 228 УК. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Полагаю приговор суда чрезмерно суровым и подлежащим изменению.
Обзор самого события преступления, обстоятельства его совершения:
Гражданину вменено в вину совершение следующих действий:
а) без цели сбыта, для личного употребления, путем находки, приобрел наркотическое средство.
б) После чего: хранил наркотическое средство при себе в правом нагрудном кармане куртки до того как в 04 часа 30 минут был задержан сотрудниками полиции и незамедлительно выдал наркотическое средство.
потерпевшему не подтверждается доказательствами.
СОВЕТ: проверить приговор в части наказания по ВСЕМ обязательным факторам
Что мы подразумеваем под "обязательными факторами".
При назначении наказания судья должен руководствоваться целым рядом обязательных требований. Эти требования - о том, как судье надлежит оценивать обстоятельства конкретного дела при выборе наказания. При этом, данные требования "разбросаны" по разным статьям УК, УПК, разных Пленумов.
Не существует какой-то единой подборки, где были бы собраны все эти требования.
Мы собрали ВСЕ возможные факторы в специальной методичке: Наказание по уголовному делу .
Для проверки обоснованности назначенного наказания: проведите сверку Вашего приговора по всем факторам, указанным в методичке. Проверьте, как суд учитывал в приговоре конкретные обстоятельства, не нарушил ли он требования Кодексов и Пленумов.
Прошу суд апелляционной инстанции обратить внимание на следующие особенности объективной стороны преступления (т.е. действий осужденного):
1) Способ приобретения: путем находки. Осужденный не покупал наркотическое средство, не получал от каких-либо третьих лиц по иным основаниям, он его нашел, т.е. способ приобретения наркотического вещества характеризуется наименьшей степенью криминогенной направленности умысла.
2) Случайный характер преступления: не имело место какое-либо планирование, подготовка, заранее сформированный умысел на приобретение, хранение наркотического вещества. Все действия укладываются в описание из нескольких фраз: «увидел - поднял- положил в карман - хранил при себе 30 мин.».
3) Обращает на себя внимание незначительный срок хранения – владел наркотическим средством всего на протяжении 30 мин. За этот незначительный промежуток времени он по объективным причинам не имел возможности принять никаких реальных мер к выдаче наркотического средства сотрудникам правоохранительных органов.
Данная апелляционная жалоба составлена по уголовному делу, которое было рассмотрено в Особом порядке, что предполагает возможность обжалования только по линии «строгость приговора», но не «доказанность – недоказанность». То есть - обжаловать приговор можно, но ссылаться можно только на излишнюю суровость, несправедливость назначенного наказания. Оспаривать доказанность - нельзя.
Поэтому 50% объема жалобы занимает перечисление различных смягчающих факторов
Обзор поведения осужденного в ходе предварительного следствия и суда
- Немедленно после того как к осужденному подошли сотрудники полиции и обратились к нему с вопросом имеются ли у него запрещенные предметы – он сразу же признал наличие у него наркотического средства и выдал его сотрудникам полиции.
(Примечание: как Вы можете заметить, мы указываем на выдачу как на общий признак "позитивного поведения", но не пытаемся ссылаться на примечание к статье 228 УК. Почему. Потому, что это было бы явной ошибкой)
ОШИБКА: приводить доводы явно противоречащие судебной практике
Не стоит приводить доводы "обреченные" быть отвергнутыми в связи с однозначной судебной практикой по этому вопросу. такие, явно противоречащие сложившейся судебной практике доводы - "бросаются в глаза" судье, сразу же формируя его негативное мнение о жалобе.
Для иллюстрации, распространенная формулировка, встречающаяся в судебных актах: из постановления об отказе в жалобе. Человек, осужденный по ч.2 228 УК ссылается в жалобе на добровольная выдачи наркотических средств. Судья, рассматривающий жалобу, встретив такой довод, отказывает в передаче ее на рассмотрение, указав:
"доводы осужденного о добровольной выдаче им наркотических средств сотрудникам полиции являются необоснованными, поскольку по смыслу закона добровольная сдача заключается в выдаче лицом таких средств представителям власти при наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом. Однако, осужденный такой возможности не имел, поскольку сообщил сотрудникам полиции о наличии в салоне автомобиля наркотического средства уже в ходе проведения с ним мероприятий по установлению его личности ".
Этот явно "провальный" не принес никакой пользы заявителю, и вместо пользы, принес вред, помешав судье внимательно отнестись к другим доводам жалобы.
- Сразу же после выдачи наркотического вещества дал первые признательные показания (л.д.22).
- Эти же признательные показания – он полностью повторил в ходе первого допроса, также подтверждал их на всех последующих допросах.
- То есть – сразу же однозначно и полностью признал вину, последовательно сохранил признательную позицию в ходе дальнейшего предварительного расследования и суда. Это в значительной мере способствовало быстрому и полному расследованию настоящего уголовного дела, экономии государственных средств, трудозатрат и рабочего времени сотрудников полиции и суда, так как избавило следственные органы от необходимости проводить более объемный комплекс мероприятий по доказыванию вины (очные ставки, повторные экспертизы, привлечение и допрос дополнительных свидетелей).
О возможности применения ч.1 64 УК
Законодателем предусмотрено, что при наличии определенных признаков, возможно назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. При этом требуется наличие именно исключительных обстоятельств. Защита полагает, что данные обстоятельства в настоящем деле усматриваются.
- Мотив и цель преступления. – рассмотрены выше: отсутствие планирования на приобретение наркотического вещества, импульсивность и случайность поступка - существенно уменьшают степень общественной опасности преступления.
- Поведение во время и после совершения преступления также существенно уменьшают степень общественной опасности преступления
Согласно норме ч.2 64 УК исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств. Защита полагает, что в данном случае имеется совокупность обстоятельств, включающая в себя как два вышеуказанных (1. мотив и цель 2. поведение после совершения преступления) так и иные смягчающие обстоятельства:
- а также наличие на иждивении виновного престарелых родственников.
При этом указанное деяние, как уже указывалось выше – является поступком импульсивным и случайным. Именно эта не запланированность, случайность – характеризует его как лицо, не имеющее криминальных склонностей, как гражданина имеющего намерения не нарушать закон в дальнейшем. Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что цели наказания, сформулированные ч.2 43 УК (в частности, исправление осужденного) - были уже достигнуты.
Исходя из данных обстоятельств – защита полагает, что назначение осужденному наказания – излишне сурово и не учитывает обстоятельств дела и личности осужденного. Полагаю, что он заслуживает применения к нему более гуманного отношения.
Соответствие назначенного наказания целям уголовного наказания
В части ч.2 43 УК сформулированы цели наказания, под которыми закон понимает те социально позитивные результаты, достижение которых планируется применением наказания. Закон называет три цели наказания:
а) Первая цель наказания: восстановление социальной справедливости. Назначаемое наказание должно восприниматься как социально справедливое, т.е. удовлетворять общественное возмущение, вызванное преступлением.
Неопределенный круг лиц, которым стало известно о факте совершенного подсудимым деяния в ходе предварительного следствия, судебного процесса имел возможность убедиться в быстроте, эффективности работы правоохранительной и судебной системы, неотвратимости наказания.
Ни у кого из лиц, которым стало известно о факте совершенного подсудимым деяния при виде этой эффективности и быстроты предварительного следствия и суда не могло возникнуть ощущение, что со стороны государственных органов может иметь место попустительство, потакание безнаказанности.
б) Вторая цель наказания: исправление осужденного.
Поведение осужденного непосредственно после совершения преступления, в ходе предварительного следствия, судебного процесса - свидетельствует о его искреннем раскаянии.
в) Третья цель наказания: предупреждение совершения новых преступлений.
Степень воздействия наказания на осужденного должна быть достаточной для того чтобы повлиять на него таким образом, что он в дальнейшем не совершит новых преступлений. Защита полагает, что, учитывая личность осужденного - данная цель наказания будет достигнута при назначении наказания более мягкого, чем назначенное судом.
Подводя итог вышеизложенному, защита полагает, что судом при определении меры наказания не были в полной мере учтены 3 обстоятельства:
1) Личность виновного как лица, не имеющего криминальных интересов и склонностей, его социальная неопасность.
2) Поведение в ходе предварительного следствия и суда: полное и безоговорочное Признание вины, искреннее раскаяние.
3) Обстоятельства совершения преступления: его случайный характер, отсутствие в действиях планирования, четкого осознанного умысла.
На основании вышеизложенного и в соответствии с УПК РФ,
Изменить приговор районного суда в сторону смягчения назначенного наказания.
- копии апелляционной жалобы (2 экз. для направления прокурору, осужденному);
Итог данной апелляционной жалобы: смягчение срока наказания - суд счел возможным применить ч.1 64 УК "назначение более мягкого наказания".
При подаче апелляционной жалобы опытные юристы советуют осужденному соблюдать следующие правила:
— в тот же день, когда было оглашено решение суда (приговор), с которым вы не согласны, желательно подать краткую апелляционную жалобу ;
- одновременно в этот же день заявить в суде письменное ходатайство об ознакомлении с протоколами судебного заседания.
В этом случае вы наверняка не упустите сроки подачи апелляционной жалобы, и у вас будет время правильно и грамотно написать дополнение к апелляционной жалобе. а также заявить возражение на ведение протоколов судебного заседания.
Краткую апелляционную жалобу (подаваемую в день вынесения судебного решения) необходимо составить в двух экземплярах и один из них (с датой направления жалобы и № исх.) оставить себе.
Написать краткую апелляционнуюжалобу можно примерно так:
ОБРАЗЕЦ КРАТКОЙ АПЕЛЛЯЦИОННОЙ ЖАЛОБЫ
В Коллегию по уголовным делам
———————— городского (областного, краевого, Верховного) суда
Через________________________( суд первой инстанции)
осужденного по ч.____ ст.____ УК (РФ, РБ )
АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на приговор суда
Приговором суда_______________________(района, города, области, края) от «__»_______ 20___ г. я признан виновным в совершении преступления, предусмотренного по ч. ___ ст.___ Уголовного кодекса, и приговорен _______________________________________________________________.
(указать меру наказания, определенную судом)
С приговором суда не согласен (указать частично или полностью) в виду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела. (суд не учел обстоятельств, которые могли существенно повлиять на выводы суда)
Более подробные доводы мною будут представлены в дополнении к апелляционной жалобе.
В соответствии со ст. 389.1-389.36 УПК РФ
Приговор——————————-( наименование суда. вынесшего приговор)
указать (изменить, отменить, или производство по делу прекратить, направить на новое судебное разбирательство.
расследование или иное судебное разбирательство)
«__»__________ 20___ г. Подпись ____________________
Петров приговором Кузьминского районного суда г. Москвы 0000 года был признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 146, Ч.2 ст.273 УК РФ с назначением ему наказания:
- по ч.2 ст.146 УК РФ - в виде штрафа в размере 30000 рублей;
- по ч.2 ст.273 УК РФ - в виде 1 (одного) года лишения свободы.
На основании ст. 69 ч.2 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем полного сложения назначенных наказаний суд постановил окончательно назначить Шван И.Ю. наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год со штрафом в размере 30.000 (тридцать тыс. руб.) рублей. На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы Петрову считать условным с испытательным сроком в течение 1 (одного) года.
С назначенным наказанием защита не может согласится, считает его чрезмерно суровым при установленных судом обстоятельствах дела. Кроме этого, судом нарушены уголовно - процессуальные требования, регламентирующие порядок сложения наказаний, а так же не мотивировано процессуальное решение по ходатайству потерпевшего о прекращении уголовного дела, что на основании ч.2,3 и 4 ст. 389.15 и ст. 389.18 и ст. 389.21 УПК РФ является основанием для изменения или отмены приговора.
1. Представителем потерпевшего в суде первой инстанции заявлялось ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с примирением с подсудимым, поскольку он полностью возместил причиненный материальный вред и деятельно раскаялся.
Однако, суд отказал потерпевшему в прекращении дела, мотивируя это наличием частно-публичного характера нарушенных правоотношений, что должно, по мнению суда, исключать возможность прекращения уголовного дела в заявленной части, связав эту возможность с правом суда, а не обязанностью.
Однако, таких исключающих примирение обстоятельств в УК РФ не указано, "частно-публичный характер преступления" не является законным основанием для исключения примирения. Судом по сути не приведены мотивы, по которым суд отклонил ходатайство потерпевшего о прекращении дела в связи с примирением.
2. Суд применив правила полного сложения назначенных наказаний (штраф и лишение свободы), назначил окончательное наказание - один год лишение свободы со штрафом, постановил считать условным назначенное лишение свободы с испытательным сроком. Данное решение суда не основано на законе, поскольку в соответствии с частью 2 статьи 69 и частью 2 статьи 71 УК РФ при назначении штрафа в качестве основного вида наказания за одно из преступлений, образующих совокупность, суд при сложении наказаний должен указать, что штраф исполняется самостоятельно.
3. Суд так же излишне сурово применил правило сложения наказаний в виде полного сложения назначенных наказаний, необоснованно и немотивированно исключив более мягкие формы сложения - частичное или полное сложение назначенных наказаний.
4. Назначенное наказание в виде лишения свободы излишне сурово, даже в случае его условности, поскольку корыстный мотив у осужденного состоял в получении прибыли всего в 2 500 рублей, что хотя формально и представляет собой выполнение состава преступления, но в силу своей малозначительности не представляет реальной угрозы охраняемым законом общественных интересов.
5. Из приговора следует, что обстоятельства вменяемых подзащитному преступлений установлены в ходе проведения оперативного мероприятия "контрольная закупка". Все противоправные деяния с самого начала проходили под контролем правоохранительных органов и вследствие этого, противоправные действия не были доведены до конца по не зависящим от моего подзащитного причинам, что позволяет так же сделать вывод о малозначительности и отсутствии реальной угрозы для охраняемых законом общественным отношениям, что безусловно снижает степень общественной опасности.
Указанный факт не был учтен судом при назначении вида и размера наказания.
6.Суд не принял во внимание именно деятельное раскаяние подзащитного. В ходе расследования уголовного дела подзащитный признал свою вину в содеянном, давал признательные показания, активно способствовал расследованию. В ходе расследования выявлены потерпевший по делу - ООО "Иван", установлена сумма причиненного ущерба. Иск потерпевшим не заявлялся. Однако, подзащитный в ходе судебного разбирательства, без предъявления к нему исковых требований, принес извинения потерпевшему, добровольно возместил потерпевшему ущерб, чем безусловно самостоятельно проявил деятельное раскаяние, что показывает его стремление встать на путь исправления. Подзащитный ранее не судим, ни в чем предосудительном не замечен, в ходе следствия способствовал раскрытию преступления, признал вину, раскаялся в содеянном, добровольно полностью возместил причиненный ущерб, вследствие такого деятельного раскаяния перестал быть общественно опасным, не представляет более угрозы интересам общества и потерпевшего.
В судебном заседании подзащитный так же раскаялся в содеянном, заявил ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с деятельным раскаянием и примирением с потерпевшим.
Учитывая поведение подзащитного до совершения преступления, содействие органам предварительного следствия в раскрытии преступления, раскаяние в содеянном, добровольное возмещение причиненного ущерба, позволяет сделать вывод о том, что подсудимый Петров не представляем общественной опасности, в связи с чем может быть освобожден от уголовной ответственности за совершенное преступление.
Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред.
Как указано в Постановлении Пленума ВС РФ от 26 апреля 2007 года №14, в п.31: "В соответствии со статьями 25 и 28 УПК РФ суд вправе принять решение о прекращении уголовного дела на основании статьи 76 УК РФ в отношении лица, впервые совершившего преступление, предусмотренное частями 1 и 2 статьи 146 или частями 1 и 2 статьи 180 либо статьей 147 УК РФ, если оно примирилось с потерпевшими и загладило причиненный им вред, либо прекратить уголовное преследование лица на основании статьи 75 УК РФ в связи с деятельным раскаянием."
По ч.2 ст.273 УК РФ уголовное дело так же может быть прекращено на основании ст. 75 УК РФ.
Статья 389.21 УПК РФ устанавливает право апелляционной инстанции при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке отменить обвинительный приговор или иное решение суда первой инстанции и прекратить уголовное дело при наличии оснований, предусмотренных статьями 24, 25, 27 и 28 настоящего Кодекса.
На основании вышеизложенного, прошу суд:
-прекратить уголовное дело и уголовное преследование моего подзащитного по предъявленному обвинению на основании ст.ст. 28 УПК РФ и 75 УК РФ и ст.ст. 25 УПК РФ и 76 УК РФ - в связи с примирением с потерпевшим и деятельным раскаянием.
Так же прошу суд рассмотреть вопрос о замене назначенного наказания подзащитному в виде лишения свободы на более мягкое, с применением положений ст. 64 УК РФ.
