Кассационная жалоба на постановление арбитражного апелляционного суда

Заявитель просит противоречащее требованиям закона, материалам и фактическим обстоятельствам дела постановление арбитражного суда отменить и оставить в силе законное и обоснованное решение арбитражного суда первой инстанции.

Федеральный Арбитражный суд
_______________ Округа
____________________________

истец: ОАО «_______________»
____________________________

ответчик: ООО «___________»
____________________________

третье лицо: ЗАО «_______»
____________________________

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на постановление ___-го арбитражного апелляционного суда от __________ г. по делу №_________

ОАО «___________» и ООО «______» заключили между собой контракт» от _________ г. на поставку, установление и наладку оборудования связи _______. Во исполнение условий контракта, ОАО «__________» оплатило _________ рублей аванса платежами от _________ г. – __ млн руб. от _________ г. – ________ руб. от _________ г. – _________ руб. и от ________ г. – ______ руб. что составляло __% от суммы контракта. Однако ООО «________» своих обязательсвт по контракту надлежащим образом не исполнило. ОАО «_________» обратилось в арбитражный суд РД с иском к ООО «__________» о взыскании убытков, связанных с неисполнением обязательств по контракту (договору поставки и подряда). ООО «________» обратилось со встречным иском о взыскании _______ рублей за, якобы поставленное оборудование и выполненные работы, что составляло оставшиеся __% суммы контракта, и неустойку за просрочку обязательства. Судом к участию по делу в качестве третьего лица было привлечено ЗАО «_________».
Решением арбитражного суда РД от ________г. иск был удовлетворён. Постановлением __-го апелляционного арбитражного суда решение суда первой инстанции отменено и вынесено новое решение, согласно которому в иске ОАО «_________» отказано, а встречный иск ООО «_________» удовлетворён.
Постановление суда апелляционной инстанции считаю незаконным и вынесенным с неправильным применением норм материального права по следующим основаниям:
1. Вывод суда апелляционной инстанции о поставке Ответчиком (ООО «_________») оборудования Истцу (ОАО «___________»), сделан на основании недопустимых доказательств (свидетельских показаний) и не соответствует обстоятельствам дела и доказательствам.
Так, согласно правилам ст. 153 ГК РФ, устно могут совершаться сделки, в том числе исполняемые в момент совершения, только в случаях, если иное не предусмотрено законом или договором. Законом, а именно п. 1 ч. 1 ст. 161 ГК РФ предусмотрена обязанность заключения сделок между юридическими лицами только в письменной форме.
Более того, пунктом 9.2. контракта между сторонами прямо предусмотрена обязанность сторон изменения и дополнения к договору составлять только в письменной форме.
Судом установлено, что спорное оборудование Ответчиком установлено в ЗАО «______» (у третьего лица). Поскольку сделками, согласно указанной выше норме ГК РФ, признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, передача, оплаченного истцом оборудования, третьему лицу- ЗАО «________», должна была быть ответчиком письменно согласована с ОАО «__________», если поставка действительно осуществлялась в пределах указанного договора между сторонами. И только в этом случае она создаёт правовые последствия для ОАО «____________».
В связи с изложенным, вывод апелляционного суда о том, что оборудование ООО «_________» поставило Истцу противоречит закону и Ничем по делу не подтверждено:

указанное оборудование в ОАО «__________» никогда не поступало и на бухгалтерский учёт также не принималось.
Не поставляло ОАО «__________» спорное оборудование и ЗАО «________» и документальных подтверждений этому, естественно, не имеется и в суд ответчиком не представлено.

Ссылка суда ап. Инстанции в подтверждение получения спорного оборудования ЗАО ________ (третьим лицом) от ОАО «_______» на свидетельские показания _________ несостоятельна и противоречит закону, поскольку, согласно ч. 2 ст. 162 ГК РФ, Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 161, сделки между юр. лицами подлежат совершению в письменной форме. Следовательно, свидетельские показания в подтверждение изменения условий письменного договора, а также сделки между юридическими лицами является недопустимым доказательством.
Руководитель ООО «_________» __________— пояснил в суде ап. Инс. (это отражено и в постановлении), что он знал о том, что указанное оборудование приобретается для установки в ЗАО «_________», и по этой причине по устному согласованию с руководством Истца поставил и установил оборудование в ЗАО «________» по адресу: __________________. Хотя суд в постановлении и попытался придать этим показаниям иной смысл.
2. Вывод апелляционного суда о передаче Ответчиком спорного оборудования Истцу и надлежащем исполнении им своих обязательств по контракту от ________г. противоречит прямым указаниям Закона.
По договору №_________ от _________г. между ООО «_______» и ОАО «___________», являющимся смешанным договором (поставки и подряда), ответчик обязался продать и передать оборудование именно ОАО «___________».
В ч. 1 ст. 224 ГК РФ прямо указано, что передачей признаётся вручение вещи приобретателю. Сдача вещи в организацию связи для пересылки получателю признаётся передачей только в случае отчуждения вещи без обязательства доставки. Однако, в пункте 2.1. контракта чётко записано: «Поставщик производит передачу оборудования покупателю на складе поставщика в г. __________».
Т.Е. в соглашении между сторонами однозначно определено место исполнения договора: в г. ___________ на складе у Ответчика.
При таких обстоятельствах очевидно, что пересылка товара почтой, если даже и имела место, не может признаваться передачей вещи и надлежащим исполнением поставщиком условий поставки.
ООО «__________» же утверждает, что переслало оборудование Истцу почтовой посылкой. При этом, достаточным доказательством получения оборудования, даже не посылки, адресатом считает своё же утверждение, что посылка, якобы, не была почтой возвращена. И с таким мнением, вопреки требованиям закона, согласился апелляционный суд.
Таким образом, судом дано ошибочное толкование нормам материального права. Вернее, требования Закона проигнорированы.
3. Как видно из материалов дела, установлено указанное оборудование Ответчиком было в ЗАО «_________» и без какого-либо согласования с ОАО «___________» (покупателем и заказчиком работ). Нет и, естественно, не представлены ответчиком в суд никакие доказательства о согласовании такой установки.
Подчёркиваю, что устное согласование, если даже имело место, согласно требованиям закона, а также условиям пункта 9.2. контракта, не может признаваться.
В то же время, согласно п. 1.2. и 2.5. контракта между сторонами, Ответчик обязался исполнить обязательства по контракту именно в отношение Истца: осуществить не только поставку, но и монтаж и наладку оборудования, и датой исполнения считается дата подписания акта приёмки выполненных работ сторонами. Естественно нет такого акта приёмки, поскольку работы были исполнены у третьего лица и без ведома ОАО «__________».
Подтверждение надлежащего исполнения работ односторонним актом приёмки, является несостоятельным:
Во-первых: акт этот был составлен в конце _____ года — после предъявления ОАО «___________» иска в арбитражный суд, тогда как, по утверждению самого ответчика, работы были завершены ещё в конце _____ года;
Во-вторых: согласно ч. 1 ст. 753 ГК РФ, обязанность приёмки работ возникает у заказчика после уведомления его о выполнении работ, а согласно ч. 4 той же нормы, односторонний акт приёмки выполненных работ может быть составлен только в случае, если вторая сторона (заказчик) уклоняется от его подписания. Поскольку работа в отношение ОАО «____________» исполнена не была и его о завершении работ никто не уведомлял, ООО «_______», естественно, не представило в суд и никаких доказательств уведомления Истца о завершении работ и о предложении ему принять работы.
4. Как правильно установлено судом, спорное оборудование находится у ЗАО «_______» и там оно установлено специалистами ответчика.
В то же время, в пункте 1.2. контракта записано: «Поставщик осуществляет шеф-монтаж и наладку оборудования. Т.е. ООО «________» обязалось осуществить пуск и наладку поставленного оборудования, и, естественно там, где укажет покупатель (ОАО «__________»). О ЗАО «________», тем более необходимости установить оборудование там, в контракте не говорится ни слова.
Согласие на установку купленного им оборудования в ЗАО «_______» ОАО «________», как указано выше, не давало. Как пояснил в апелляционном суде руководитель Ответчика _______, установили оборудование в «_______» в связи с тем, что знали, что оборудование приобретено для установки именно там.
Т.е. Обществом с Ограниченной Ответственностью «_______» и ЗАО «________» была совершена двусторонняя сделка (передача оборудования), в результате которой оборудование находится в собственности (владении, пользовании и распоряжении) последнего.
Поскольку согласно ч. 3 ст. 308 ГК РФ, обязательства не создают обязанностей для лиц, не участвующих в них в качестве сторон (третьих лиц), у ОАО «__________» никаких прав или обязанностей не возникло по этой сделке. Однако, вопреки этим требованиям Закона, 16-й апелляционный арбитражный суд сделал вывод об обязанности ОАО «__________» рассчитаться за это оборудование и его установку.
Подчёркиваем, что согласно утверждениям ООО «_________», оборудование оно переслало по почте __________ года. В то же время, согласно пункту 2.1. контракта, оборудование должно было быть поставлено только после оплаты аванса. Аванс подлежал выплате в размере __% в течении __ дней с момента подписания контракта и ещё __% в течении __ дней после первого авансового платежа. Как видно из материалов дела (платёжный поручений), на _______г. выплаченный аванс составлял всего чуть больше __% от суммы контракта. А досрочная поставка контрактом не предусмотрена.
Более того, согласно пункту 3.2.3. контракта, покупатель обязался оплатить оставшиеся __% суммы контракта не позднее 90 дней с момента поставки оборудования. Ответчик же не обращался к ОАО «Дагсвязьинформ» ни с какими претензиями не только по истечении __ дней, но и больше двух лет, вплоть до предъявления к нему иска покупателем о возврате уплаченных за непоставленный товар денег. Тем более, что даже аванс __% суммы контракта был полностью выплачен лишь к _________г. – не только до поставки, а через два года после этого.
Очевидно, что такая безмятежность ООО «_________» объясняется именно тем, что оборудование им было действительно поставлено и установлено самостоятельно в ЗАО «________», а после смены руководства Истца в ______ году, совместно решили поживиться за счёт ОАО «____________».
Как очевидно из изложенного, ОАО «__________» же не выплачивал предусмотренные пунктом 3.2.3. контракта __% суммы именно в связи с тем, что поставщиком не была осуществлена поставка, а обязанность произвести указанный платёж наступала только после поставки оборудования.
Последний авансовый платёж был осуществлён ________г. и, поскольку в течение 90 дней после этого поставка осуществлена не была, ОАО «_________» предъявил поставщику претензию по неисполнению обязательств по контракту. К тому же, к этому времени выяснилось, что купленное Истцом и подлежащее поставке ему оборудование Ответчиком установлено у третьего лица – в ЗАО «__________».
5. ООО «_________» не только в предусмотренный договором или разумный срок, но и по сегодняшний день надлежаще не исполнило ни одно из своих обязательств, предусмотренных указанным договором (контрактом).
Согласно ст. 463 ГК РФ, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения Договора купли-продажи. При отказе продавца передать индивидуально-определенную вещь покупатель вправе предъявить продавцу требование о возврате уплаченной суммы либо возмещения убытков.
Согласно ч. 2 ст. 405 ГК РФ, Если вследствие просрочки исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков. А статьями 15 и 393 ч. 1 ГК РФ, конкретно предусмотрена обязанность должника возместить кредитору убытки, причинённые неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
Согласно пункта 5 ст. 453 ГК РФ, если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора в порядке ст.15 ГК РФ. Убытки в сумме ________ рублей вызваны неисполнением ООО «__________» своих обязательств по поставке оборудования по Контракту №________.

Как видно из выше изложенного, выводы апелляционного суда нетолько противоречат закону, но и не соответствуют установленным обстоятельствам и доказательствам:
Только на основании почтовой квитанции о пересылке неизвестного отправления, даже без уведомления о его получении адресатом, утверждается, что ООО «_________» передало оборудование ОАО «___________»; На основании указания в договоре №___ между ОАО «__________» и ЗАО «_____» о обязанности ОАО приобрести для _______ «корзины», делается вывод, что ОАО передало ________ оборудование ________; Из указания в письме руководителя ОАО «_________» ЗАО «_______», что оплаченное ОАО оборудование установлено в _______, делается вывод о передаче оборудования ЗАО «_______» именно Истцом.
Учитывая изложенное, на основании ст.ст. 153, 161 п. 1 ч. 1, 162 ч. 1, 224 ч. 1, 308 ч. 3, 405 и 753 ч. 1 и 4, Прошу:
Противоречащее требованиям закона, материалам и фактическим обстоятельствам дела постановление 16-го апелляционного арбитражного суда отменить и оставить в силе законное и обоснованное решение арбитражного суда первой инстанции.
ПРИЛОЖЕНИЕ:
1. Копия решения арбитражного сдуа;
2. 2. Копия постановления ап. Суда;
3. 3. Две квитанции о направлении копий жалобы сторонам;
4. 4. подтверждение оплаты госпошлины.
5. Президент ОАО «___________»
_____________ _______________

Образец документа

В Федеральный арбитражный суд _________ ________________________________ округа

Заявитель: ____________________________ адрес: ________________________________ телефон: _____________, факс: ________, эл. почта: ____________________________ Представитель: ________________________

Государственный орган: Инспекция ФНС РФ N ___ по г. ___________________________ адрес: ________________________________ телефон: _____________, факс: _________

Дело N ________________________________ N в кассационной инстанции - __________

на кассационную жалобу

Инспекцией ФНС РФ N ___ по г. __________________ - ответчиком по делу (далее - ИФНС) подана кассационная жалоба на решение Арбитражного суда ___________ и постановление ___________ апелляционного суда по данному делу.

По мнению ИФНС, решение вынесено с нарушением норм материального права, поскольку, в соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные данной статьей вычеты. Следовательно, вычеты производятся не ранее того отчетного периода, когда возникает налоговая база. Истец заявил к вычету сумму НДС за "__"___________ ____ г. в размере _______________ руб. при отсутствии налоговой базы в указанном периоде. Кроме того, по мнению ИФНС, вывод суда о том, что в случае отсутствия у налогоплательщика реализации товаров (работ, услуг) в соответствующем периоде налоговая база равна нулю, не основан на действующем законодательстве.

Заявитель просит оставить решение Арбитражного суда и постановление апелляционного суда без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения в связи со следующим.

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ вычеты.

Порядок применения вычетов определен в ст. ст. 171 и 172 НК РФ, в соответствии с которыми для применения вычетов заявителю необходимо иметь счет-фактуру, оплатить предъявленные ему суммы НДС, принять на учет приобретенные товары (работы, услуги). Товары (работы, услуги) должны быть приобретены для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения. Иных требований для применения вычетов этими статьями не установлено.

В связи с этим заявитель считает, что наличие реализации в соответствующем периоде по НК РФ не определено как условие для применения налоговых вычетов. Для их применения важно приобретение товаров (работ, услуг), их принятие на учет и фактическая оплата, в т.ч. суммы НДС в составе их стоимости.

Поэтому, по мнению заявителя, и при отсутствии реализации в "__"_________ ____ г. он имел право принять к вычету оплаченные им суммы НДС по приобретенным и оприходованным услугам.

Также необходимо отметить, что согласно п. 4 ст. 166 НК РФ общая сумма НДС исчисляется по итогам каждого налогового периода.

В силу п. 5 ст. 174 НК РФ по итогам каждого налогового периода налогоплательщик обязан представлять в налоговый орган декларацию по НДС.

Следовательно, налогоплательщик обязан исчислять общую сумму НДС по итогам каждого налогового периода независимо от наличия или отсутствия реализации товаров (работ, услуг) в соответствующем налоговом периоде.

Еще одним доводом в пользу того, что при отсутствии реализации у налогоплательщика в соответствующем периоде у него все равно имеется право на вычет НДС, является следующее.

В соответствии с п. 2 ст. 173 НК РФ, если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены ст. 176 НК РФ, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Таким образом, НК РФ прямо предусматривает возможность возникновения ситуации, когда сумма вычетов превышает сумму налога. В случае, когда сумма налога равна нулю, существует именно такая ситуация.

Кроме того, в соответствии со ст. 176 НК РФ, устанавливающей порядок возмещения НДС, право на возмещение НДС не поставлено в зависимость от наличия собственной реализации в конкретный налоговый период.

Как указано в решении и постановлении суда по данному делу, и заявитель с этим полностью согласен, если у налогоплательщика в данном периоде нет реализации, то налоговая база равна нулю и, соответственно, сумма налога равна нулю. В связи с этим и на основании п. 1 ст. 171 НК РФ даже при отсутствии реализации в соответствующем периоде вычеты могут быть использованы налогоплательщиком.

По мнению заявителя, этот вывод основан на нормах НК РФ и следует из правил исчисления налоговой базы.

Согласно п. 1 ст. 53 НК РФ налоговая база представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения.

В силу п. 1 ст. 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено этой статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Указанное свидетельствует о том, что налоговая база по НДС является величиной количественной.

Из смысла норм НК РФ (ст. ст. 154, 166, 171 и других), согласно которым налоговая база и сумма налога исчисляется, уменьшается и т.п. следует, что налоговая база и сумма НДС определяются по правилам математики.

Заявитель считает, что в данном случае эти правила также должны применяться. Поэтому если у налогоплательщика в определенном периоде нет реализации, то налоговая база и сумма налога в этом периоде равны нулю.

В любом случае, по мнению заявителя, если существуют сомнения и неясности в отношении возможности вычета сумм НДС при отсутствии реализации, то, на основании п. 7 ст. 3 НК РФ, они должны толковаться в пользу налогоплательщика.

Поэтому на основании изложенного и в соответствии со ст. ст. 3, 53, 154, 166, 171, 172, 173, 174, 176 НК РФ, а также ст. ст. 279, 286, 287 АПК РФ

1. Решение Арбитражного суда __________ и постановление ___________ арбитражного апелляционного суда по делу N _______ оставить без изменения, а кассационную жалобу ИФНС РФ N __ по г. _______________ - без удовлетворения.

1. Копия доверенности представителя.

2. Копия заявления с отметкой ИФНС.

3. Документы, подтверждающие возражения относительно кассационной жалобы.

4. Документ, подтверждающий направление отзыва в ИФНС.

Представитель заявителя (по доверенности)

Образец кассационной жалобы на постановление апелляционного арбитражного суда - Юристы Югры: актуальный справочник

В Федеральный арбитражный суд
______________________ округа
через Арбитражный суд _______

Истец: ______________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Ответчик: ___________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Третье лицо: ________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Дело No. ___________

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на решение Арбитражного суда ___________________________ "___"________ ____ г.
и постановление ___________________________ апелляционного арбитражного суда от "___"___________ ____ г.

"__"__________ ____ года ___________________________ вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости.
Постановлением Второго апелляционного арбитражного суда ________ от "__"___________ ____ года решение оставлено без изменения.
Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.
В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.
Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то "любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев" требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.
"___"_________ ____ года Третье лицо и Ответчик заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью ___ кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения "___"__________ ____ г. Общего собрания акционеров Третьего лица, на котором Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.
Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.
В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года - ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).
П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течение какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.
Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250 ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки.
Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или неприобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 г. No. 8.
При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.
Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. ст. 168 и 268 АПК РФ.
На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также руководствуясь ст.ст. 195 - 197, 200, 250 ГК РФ и ст.ст. 273, 275 - 277 АПК РФ,

отменить решение Арбитражного суда ___________________ по делу No. ____________ от "__"_________ ____ г. и постановление того же суда от "__"__________ ____ г. и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

1. Копии решения и постановления.
2. Платежное поручение об оплате госпошлины.
3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.
4. Доверенность представителя.

Представитель Истца по доверенности ___________/________________/

"___"________ ____ г.

Образец кассационной жалобы на решение суда

Также выбранный образец можно скачать в формате word и pdf .

В Федеральный арбитражный суд ______________________ округа
через Арбитражный суд ___________________________

Адрес: (указать адрес суда)
Истец: (указать наименование истца)
Адрес: (указать адрес истца)

Ответчик: (указать наименование ответчика)
Адрес: (указать адрес ответчика)

Дело №. (указать номер дела)

на решение Арбитражного суда (указать наименование суда) от "___"________ ____ г.

и постановление (указать наименование апелляционного суда) апелляционного арбитражного суда от "___"___________ ____ г.

"__"__________ ____ года Арбитражным судом (указать наименование суда) вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости.

Постановлением (указать наименование апелляционного суда) апелляционного арбитражного суда (указать номер дела) от (указать дату принятия постановления) года решение оставлено без изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то "любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев" требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

"___"_________ ____ года Третье лицо и Ответчик заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью ___ кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения "___"__________ ____ г. Общего собрания акционеров Третьего лица, на котором Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.

Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.

В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года - ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течение какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250 ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки.

Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или неприобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 г. №. 8.

При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. ст. 168 и 268 АПК РФ.

На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также руководствуясь ст.ст. 195 - 197, 200, 250 ГК РФ и ст.ст. 273, 275 - 277 АПК РФ,

отменить решение Арбитражного суда (указать наименование суда) по делу №. (указать номер дела) от (указать дату принятия постановления) и постановление того же суда от (указатьдату приятия постановления) и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

1. Копии решения и постановления.

2. Платежное поручение об оплате госпошлины.

3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.

4. Доверенность представителя.

Представитель Истца по доверенности ___________/________________/

"___"________ ____ г.

Образец кассационной жалобы на решение арбитражного суда

Истец: (наименование истца)

(почтовый адрес истца)

Ответчик: (наименование ответчика)

(почтовый адрес ответчика)

на решение арбитражного суда по делу N ________

Арбитражным судом (наименование арбитражного суда) «__» _______________ 201__ года по делу N ______ принято решение. согласно которому (указывается резолютивная часть решения).

Считаем решение арбитражного суда незаконным и необоснованным, так как оно принято (указывается одно или несколько оснований, указанных в ст. 288 АПК РФ)

1. (основания, по которым заявитель считает решение незаконным и необоснованным, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты и материалы дела)

На основании изложенного, руководствуясь ст. 273 АПК РФ,

(указываются требования, соответствующие полномочиям кассационной инстанции, указанные в ст. 287 АПК РФ)

1. Платежное поручение N ____ от «__» ____________ 201_ года на оплату.

2. Документ, подтверждающий направление копии кассационной жалобы другим лицам, участвующим в деле.

(должность) (фамилия, инициалы)

Дата подачи жалобы: «___» __________ 201__ года